לפי סעיף 23א לפקודת סדר הדין הפלילי (מעצר וחיפוש), חדירה לחומר מחשב והפקת פלט ממנו הן חיפוש. החיפוש ייעשה רק לפי צו שופט שמציין במפורש את ההיתר לחדור לחומר המחשב, ומפרט את מטרות החיפוש ואת תנאיו כך שהפרטיות לא תיפגע יותר מהנדרש. צו כזה מגדיר בדרך כלל תקופה, סוגי תוכן ואת הקשר לחשד. חיפוש בתכתובות שאין להן קשר לחשד חורג ממנו.
תפיסת המכשיר היא עניין נפרד. שוטר רשאי לתפוס טלפון כשיש יסוד סביר להניח שהוא עשוי לשמש ראיה, שבוצעה בו עבירה או שהוא אמצעי לביצועה (סעיף 32(א)). מכאן שבחקירה המכשיר נמצא לא פעם אצל המשטרה, והשאלה היא מה מותר לעשות בו.
כשמבקשים הסכמה
לעיתים החוקר מבקש את הקוד או הסכמה לחיפוש, במקום להוציא צו. ברע״פ 10141/09 בן חיים (2012) קבע בית המשפט העליון, בדעת רוב, שחיפוש יכול להיעשות בהסכמה גם בלי סמכות בדין, ובלבד שההסכמה מודעת: הנחקר צריך לדעת שהוא רשאי לסרב. פסק הדין לא עסק בטלפון, וההיקף שבו הוא חל על חיפוש שהחוק דורש לגביו צו מפורש נבחן בכל מקרה.
בפקודה אין הוראה שמחייבת חשוד למסור קוד. מנגד, כשיש צו, המשטרה רשאית לנסות לפרוץ את המכשיר בעצמה. לכן ההחלטה תלויה במה שיש בטלפון, בחשד ובמה שהצו מתיר. הסכמה שניתנה קשה לבטל בפועל, כי מה שהועתק מהמכשיר נשאר בידי המשטרה גם אחרי שהטלפון חוזר. כשההחלטה היא לא להסכים, אפשר לומר זאת בנימוס ובבירור, ולבקש להתייעץ.
החזרת המכשיר
מחשב שנתפס, שאפשר להפריד אותו מהחומר שבו ושאינו דרוש כראיה או לחילוט, יוחזר בתוך 30 ימים מיום התפיסה, אלא אם בית משפט השלום האריך את התקופה (סעיף 32(ב1)). חפץ שלא הוגש משפט שבו הוא אמור לשמש ראיה, ולא ניתן לגביו צו, יוחזר בתוך שישה חודשים (סעיף 35). מי שטוען לזכות בחפץ רשאי לבקש מבית משפט השלום להורות על מסירתו (סעיף 34). כדאי לבקש בזמן התפיסה את רשימת החפצים שנתפסו, שנערכת ונחתמת (סעיפים 27, 28).
כשהחיפוש חרג מהצו
טענה כזו מועלת בהמשך ההליך, כשמתקבל חומר החקירה ואפשר לראות מה הופק מהמכשיר. לפי הלכת יששכרוב (ע״פ 5121/98), בית המשפט רשאי לפסול ראיה שהושגה שלא כדין אם קבלתה תפגע באופן מהותי בזכות להליך הוגן. זו החלטה שבשיקול דעת, לא פסילה אוטומטית.
ודבר אחד שאסור לעשות: למחוק הודעות או קבצים אחרי שנודע על החקירה. מחיקה כזו עלולה להיחשב שיבוש מהלכי משפט (סעיף 244 לחוק העונשין), ובמקרים רבים אפשר לשחזר את מה שנמחק.
מקורות
- פקודת סדר הדין הפלילי (מעצר וחיפוש) [נוסח חדש], התשכ״ט–1969, סעיפים 23, 23א, 26(ב), 27, 28, 32, 34, 35
- חוק העונשין, התשל״ז–1977, סעיף 244
- רע״פ 10141/09 בן חיים נ׳ מדינת ישראל (6.3.2012)
- ע״פ 5121/98 יששכרוב נ׳ התובע הצבאי הראשי, פ״ד סא(1) 461 (2006)
עורך דין איתי אסולין
עורך דין איתי אסולין מייצג חשודים ונאשמים בהליכים פליליים, מהחקירה במשטרה ודיוני המעצר ועד ניהול ההליך בבית המשפט.
הדרך המקצועית